引言： 很多人主張，婚姻法應(yīng)當(dāng)被設(shè)計(jì)為一部軟法，且越粗越好，從剛剛廢止的分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)要照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)一方的司法解釋，到至今仍保留在新《婚姻法》上的對(duì)有困難的一方
引言：
很多人主張，婚姻法應(yīng)當(dāng)被設(shè)計(jì)為一部 軟 法，且越 粗 越好，從剛剛廢止的分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)要 照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)一方 的司法解釋，到至今仍保留在新《婚姻法》上的對(duì)有困難的一方要給予 經(jīng)濟(jì)幫助 的規(guī)定，我們可以看到，中國(guó)特有的婚姻的文化，影響著立法者不僅不愿法律對(duì)婚姻家庭領(lǐng)域的過(guò)多介入，甚至不愿借用法律的語(yǔ)言進(jìn)行規(guī)范，寄期望在抽象的法律規(guī)則下，將案件任由法官依據(jù)社會(huì)優(yōu)勢(shì)及個(gè)人的道德直覺(jué)自由裁量，以此給婚姻家庭關(guān)系中的當(dāng)事人以最周到的人文關(guān)懷。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，這種觀點(diǎn)是有其一定道理的。但是，法律是應(yīng)當(dāng)遵守的行為和裁判規(guī)范，如果規(guī)則不定，定性模糊，那么，法律在實(shí)際運(yùn)用過(guò)程中，就有可能既 照顧 不到，也 幫助 不了，正是因?yàn)槿狈ω?zé)任機(jī)制，《婚姻法》歷來(lái)被指責(zé)為法的體系中執(zhí)行最差的一部法律。新修正的《婚姻法》將 賠償 引入法條，增設(shè)離婚損害賠償制度，是本次《婚姻法》修改的重大舉措，不僅強(qiáng)化了婚姻法律精神，完善了婚姻法的立法體例，而且，也終于賦予了當(dāng)事人明確的可尋求救濟(jì)的法律依據(jù)。修正案法律責(zé)任一章規(guī)定： 因一方重婚、實(shí)施家庭暴力或以其他行為虐待家庭成員、或遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)失有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。
一、離婚損害賠償制度的法律問(wèn)題概述
1、離婚損害賠償制度的定義
所謂離婚損害賠償制度，是指因夫妻一方的重大過(guò)錯(cuò)致使婚姻關(guān)系破裂的，過(guò)錯(cuò)方應(yīng)對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的財(cái)產(chǎn)損失或精神損失予以物質(zhì)賠償?shù)姆芍贫取?duì)于離婚損害賠償我國(guó)《婚姻法》第四十六條做出了如下規(guī)定： 有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實(shí)施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。 該條款明確地表明了我國(guó)婚姻家庭法中的離婚過(guò)錯(cuò)損害賠償制度已經(jīng)就此得以確立。離婚損害賠償制度，始建于19世紀(jì)，隨著歷史的發(fā)展，離婚損害賠償在不斷的家庭法改革中，日益完善并被保留下來(lái)，如現(xiàn)行《法國(guó)民法典》第266規(guī)定： 在因一方配偶單方過(guò)錯(cuò)而宣告離婚的情況下，《瑞士民法典》第151條規(guī)定： (一)因離婚，無(wú)過(guò)錯(cuò)的配偶一方在財(cái)產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過(guò)錯(cuò)配偶一方應(yīng)支付合理的賠償金。(二)因?qū)е码x婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償金作為慰撫。 從上述規(guī)定可以看出，國(guó)外離婚損害的范圍，包括有損害賠償、撫慰金和填補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損失，有些國(guó)家甚至還包括了對(duì)財(cái)產(chǎn)期待利益的損害賠償。該項(xiàng)制度的確立是在充分考慮我國(guó)婚姻家庭現(xiàn)狀，為維護(hù)健康的婚姻家庭關(guān)系而做出的，是修改后的婚姻法的一大亮點(diǎn)。對(duì)制裁離婚過(guò)錯(cuò)者，保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方，維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法人身、精神權(quán)益，具有重要的立法意義。新婚姻法確立的離婚損害賠償制度，僅僅從損害賠償?shù)那樾畏矫孀髁艘?guī)定。那么在實(shí)踐中如何正確理解和適用該規(guī)定變成了當(dāng)前亟待解決的問(wèn)題。
2、離婚損害賠償制度的性質(zhì)及目的
在私法領(lǐng)域，損害賠償?shù)漠a(chǎn)生原因主要有侵權(quán)和違約兩類。而婚姻法中損害賠償?shù)男再|(zhì)則應(yīng)定性為侵權(quán)責(zé)任。因?yàn)閺幕橐鼍喗Y(jié)后的夫妻關(guān)系、婚姻關(guān)系的解除、婚姻法立法本身等多方面來(lái)看，婚姻都不能簡(jiǎn)單地看作合同。所以在調(diào)整夫妻關(guān)系方面適用合同法的余地相對(duì)較小。造成損害賠償?shù)闹饕蚴乔謾?quán)行為。例如，重婚、有配偶者與他人同居的情形侵犯的是夫所享有的忠實(shí)權(quán)或者妻所享有的忠實(shí)權(quán)，而實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這兩種情形則侵犯了婚姻一方當(dāng)事人的生命健康權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)。正是由于這些侵權(quán)行為，才產(chǎn)生了被侵犯者的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。所以婚姻法中損害賠償?shù)男再|(zhì)則應(yīng)定性為侵權(quán)責(zé)任。
離婚損害的賠償目的，是要就已造成的財(cái)產(chǎn)非財(cái)產(chǎn)損害予以補(bǔ)償，讓受害一方的利益得到救濟(jì)，因此，不應(yīng)過(guò)于強(qiáng)調(diào)其對(duì)過(guò)錯(cuò)方 不忠 行為的道德評(píng)判和經(jīng)濟(jì)懲罰。夫妻相互忠誠(chéng)是人類普遍的心理需求，作為心理感受，無(wú)疑屬于道德管轄的范疇， 婚外情 涉及有思維方式、道德標(biāo)準(zhǔn)及感情因素等問(wèn)題，內(nèi)心情感的復(fù)雜性為道德的討論留有巨大的空間，尚無(wú)法禰補(bǔ)受害方的財(cái)產(chǎn)或精神上的損害，公眾所需要的不是道德與法律的討論，而是實(shí)際問(wèn)題的解決方法。對(duì)日益嚴(yán)重的 包二奶 等問(wèn)題，在不擴(kuò)大重婚罪的前提下，以賠償?shù)姆绞接枰蕴幚恚鄬?duì)來(lái)講臨界狀態(tài)為公平和合理的。然而，與中國(guó)國(guó)情不同的是，盡管很多國(guó)家的離婚損害賠償?shù)姆芍贫纫严喈?dāng)完善，但由于現(xiàn)代西方社會(huì)已形成了相對(duì)寬松的性道德觀，更為重要的是，隨著時(shí)代的發(fā)展，婚姻當(dāng)事人已厭倦了地法庭上對(duì)其生活隱私的討論，而作為處理離婚案件的法官，也同樣把注意力轉(zhuǎn)向?qū)λ劳龌橐龅拇_認(rèn)上，不愿過(guò)多地去探討當(dāng)事人過(guò)往婚姻生活中的對(duì)與錯(cuò)，因此，在司法實(shí)踐中真正以損害提出賠償請(qǐng)求的案件僅為個(gè)例，特別是因 婚外情 引起家庭破裂損害的訴訟請(qǐng)求，在社會(huì)中不具有普遍的意義，正是由于人們對(duì)此權(quán)利的逐漸淡化或放棄，各國(guó)婚姻法律的改革也開(kāi)始朝著有所限制的方向發(fā)展，法律賦予的離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)，僅作為置于法律之中的可供當(dāng)事人選擇的權(quán)利保障制度。
