《婚姻法修正案(草案)》新增加的第四十六條規(guī)定：因一方重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關(guān)系、實(shí)施家庭暴力或以其它行為虐待家庭成員、或遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的
《婚姻法修正案(草案)》新增加的第四十六條規(guī)定： 因一方重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關(guān)系、實(shí)施家庭暴力或以其它行為虐待家庭成員、或遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)失方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。 這一規(guī)定用民事責(zé)任的方式雖對(duì) 包二奶 、家庭暴力等受害者提供損害賠償，對(duì)不法行為人予以制裁，但也有值得商榷之處。
一、必須在離婚時(shí)提出賠償請(qǐng)求，時(shí)間上的限定不妥
離婚過(guò)錯(cuò)賠償;是通過(guò)加大違法行為人的經(jīng)濟(jì)成本，以達(dá)到減少、遏制婚姻家庭中違法犯罪行為的發(fā)生，但非到離婚時(shí)無(wú)過(guò)錯(cuò)方方可提出賠償請(qǐng)求，此時(shí)家庭已破裂，對(duì)維護(hù)家庭關(guān)系的穩(wěn)定沒(méi)有起到實(shí)質(zhì)性作用。況且，該賠償實(shí)質(zhì)上是對(duì)受害人人身權(quán)侵犯，精神上痛苦，心理上創(chuàng)傷，通過(guò)財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償?shù)姆绞接枰詼p輕和消除，屬民事責(zé)任。依照《民法通則》第一百三十九條規(guī)定，在新的婚姻家庭法中，若規(guī)定對(duì)婚姻家庭中遭受上述違法行為侵害的受害方，從知道或應(yīng)當(dāng)知道其受侵害之日起二年內(nèi)，可單獨(dú)提起賠償訴訟，這既與《民法通則》對(duì)民事權(quán)益保護(hù)的時(shí)效規(guī)定相銜接，又利于促使權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利，還有利于法院及時(shí)收集證據(jù)，查明案情，正確、及時(shí)地處理案件。
二、必須是無(wú)過(guò)失方得到賠償，范圍太窄。
離婚時(shí)要分清誰(shuí)是過(guò)錯(cuò)方是比較困難的，夫妻無(wú)法相處的原因相當(dāng)復(fù)雜，夫妻關(guān)系破裂往往不是一方所致，是多方原因或互為原因，如果僅僅只允許無(wú)過(guò)失方才可以請(qǐng)求賠償，這將使得 包二奶 、家庭暴力等違法行為的受害人很難提出請(qǐng)求，如女方有婚外戀是由于男方長(zhǎng)期虐待與毆打的結(jié)果。男方 包二奶 ，其妻子請(qǐng)求賠償時(shí)，男方也會(huì)提出其妻子長(zhǎng)期對(duì)其不關(guān)心，才導(dǎo)致其 包二奶 ，這在民法上也可以認(rèn)為是一種過(guò)錯(cuò);這樣一來(lái)，受害人因有過(guò)失而無(wú)權(quán)提出賠償請(qǐng)求，更無(wú)法得到賠償。筆者認(rèn)為，受害人在提出請(qǐng)求時(shí)，不必考慮其是否具有過(guò)錯(cuò)，只要有一方實(shí)施了第四十六條規(guī)定的違法行為，受害人一方便可以請(qǐng)求損害賠償。法官通過(guò)過(guò)錯(cuò)比較的方法，綜合客觀因素，確定適當(dāng)?shù)馁r償數(shù)額，最終由過(guò)錯(cuò)大的一方承擔(dān)賠償責(zé)任，如果雙方過(guò)錯(cuò)相等，則可以不予賠償。
三、只能是離婚訴訟當(dāng)事人成為損害賠償?shù)闹黧w，過(guò)于局限。
夫妻雙方是離婚訴訟當(dāng)事人，對(duì)符合離婚過(guò)錯(cuò)賠償制度的配偶適用賠償有法可依，按《修正案》第四十六條規(guī)定，違法行為的侵害人或受害人不是離婚訴訟當(dāng)事人時(shí)，也應(yīng)予以損害賠償。首先，對(duì)于第三者與有過(guò)錯(cuò)的配偶所形成的重婚、婚外同居關(guān)系，共同嚴(yán)重侵犯了基于合法婚姻關(guān)系而產(chǎn)生的夫妻間的身份權(quán)，以及無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶作為自然人所享有的人格權(quán)，如與有過(guò)錯(cuò)配偶形成重婚、婚外同居關(guān)系的第三者主觀上有過(guò)錯(cuò)，明知他人已有配偶以破壞他人家庭為目的，仍與之形成重婚或婚外同居關(guān)系，客觀上實(shí)施了共同的侵害行為，造成了一定的侵害后果，法律上既然賦予無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶，可向有過(guò)錯(cuò)配偶主張精神損害賠償?shù)臋?quán)利，對(duì)于作為共同侵害人的第三者，無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶為何不可向其提出損害賠償?shù)恼?qǐng)求?新婚姻家庭法應(yīng)當(dāng)規(guī)定受害者有權(quán)選擇向有過(guò)錯(cuò)的第三者或配偶主張精神損害賠償?shù)臋?quán)利，而離婚案件中，有過(guò)錯(cuò)的第三者不能作為當(dāng)事人參加訴訟。其次，對(duì)家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員的違法行為，所侵害的對(duì)象不一定是無(wú)過(guò)錯(cuò)的配偶，有可能是子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹等，受到直接侵害的家庭成員卻不能主張其賠償請(qǐng)求，這有悖于民訴法的訴訟主體規(guī)則，造成法律的不一致現(xiàn)象產(chǎn)主。江蘇省高郵市人民法院 雍志飛
