男女雙方因感情不和訂立離婚協(xié)議并公證，約定5歲兒子歸女方撫養(yǎng)。事后男方反悔，遂起訴女方要求變更撫養(yǎng)權(quán)。女方卻稱雙方并未正式領(lǐng)取離婚證，只是簽訂了離婚協(xié)議。近日，塘沽人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方未辦理離婚證不能認(rèn)定已離婚，夫妻雙方均應(yīng)履行監(jiān)護(hù)及撫養(yǎng)子女義務(wù)，不存在監(jiān)護(hù)權(quán)變更問題。經(jīng)法院釋明后，男方自動撤訴。
原告趙先生訴稱：其與鄭女士于2004年9月在塘沽結(jié)婚，后生育一男孩，現(xiàn)已5歲。因婚后感情破裂，去年7月，雙方協(xié)商訂立了“離婚協(xié)議”并經(jīng)公證，約定雙方自愿離婚，由女方監(jiān)護(hù)并撫養(yǎng)孩子，男方同意將全部財產(chǎn)作為撫養(yǎng)費(fèi)交由女方保管使用。此后，趙先生即搬家離開。去年11月，趙先生在一次探視兒子時，產(chǎn)生要變更撫養(yǎng)權(quán)的想法，遂將起訴至法院，要求變更監(jiān)護(hù)權(quán)，由趙先生監(jiān)護(hù)并撫養(yǎng)兒子。
被告鄭女士認(rèn)為：雙方雖然簽訂了“離婚協(xié)議”，但沒有前往民政部門領(lǐng)取離婚證，雙方不屬于正式離婚，不存在變更監(jiān)護(hù)權(quán)問題，請求法院駁回趙先生的起訴。
法院經(jīng)審理認(rèn)為：本案當(dāng)事人自行訂立的“離婚協(xié)議”雖然經(jīng)過了公證，但只能作為雙方到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚證時使用的申請材料。雙方?jīng)]有按協(xié)議到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚證書，不能認(rèn)為雙方已經(jīng)離婚。為協(xié)議離婚而簽訂離婚協(xié)議應(yīng)是一種附條件、附期限的民事法律行為，根據(jù)《婚姻法》第31條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚。婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。”離婚證是證明婚姻關(guān)系正式解除的憑證，從取得離婚證時起，當(dāng)事人即解除夫妻關(guān)系，具備再婚的條件。
因此，這種法律行為只有在符合所附條件時才能生效。雙方簽訂的離婚協(xié)議所附條件就是“已離婚”，所附期是雙方到婚姻登記機(jī)關(guān)領(lǐng)取離婚證之時。只有當(dāng)這兩種情況符合時，雙方所簽訂的離婚協(xié)議才生效。本案中，離婚訴訟發(fā)生時，離婚協(xié)議所附條件顯然尚未成就，故不應(yīng)發(fā)生法律效力。由于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方均應(yīng)履行法定的監(jiān)護(hù)和撫養(yǎng)子女的義務(wù)，不存在監(jiān)護(hù)權(quán)的變更問題。
