訴訟作為明是非、辯曲直、討說法的重要手段和途徑，其本身就如同一個雙方鏖兵的戰(zhàn)場。而根據(jù)司法最終解決原則，訴訟作為解決糾紛的最終程序的性質(zhì)又加劇了其激烈的對抗性。Χ繞著對抗的性質(zhì)和制勝的目的，代理訴訟的律師應(yīng)具備如下基本能力：良好的法律意識、合理的知識結(jié)構(gòu)、嚴(yán)密的邏輯思維、審慎的工作態(tài)度、靈活的應(yīng)變能力、精湛的表達(dá)能力。但如同想在瞬息萬變的戰(zhàn)場出奇制勝一樣，僅有這些基本能力是不夠的。代理人要想百戰(zhàn)不殆、最大限度的維護當(dāng)事人的利益，還需要在實戰(zhàn)中積累豐富經(jīng)驗并從中提煉出各種訴訟技巧，并針對不同的個案加以靈活運用。只有這樣，才能有效避免紙上談兵，在激烈的對抗中克敵制勝、實現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化。當(dāng)然，訴訟技巧是博大精深的，本人在這里僅拋磚引玉，以期與同行互相交流。
一、關(guān)于律師辦理訴訟案件的幾項基本技巧
(一)原則性和靈活性相結(jié)合
在辦理訴訟案件的過程中，律師無論采用怎樣的辯護的代理方法都不能超越法律、法規(guī)、事實和證據(jù)以及當(dāng)事人委托的權(quán)限，這就是原則性。但律師辦案的實踐中，在原則性的基礎(chǔ)上不能忽視靈活性，需要具體問題具體分析。首先要吃透案情，然后選擇適合的處理方法，選準(zhǔn)突破口，巧妙的運用各種內(nèi)外部環(huán)境，以較小的代價取得較大的辦案成果。如我們在代理一起《廣告推廣策劃及相關(guān)設(shè)計服務(wù)合同》糾紛中，發(fā)現(xiàn)我方當(dāng)事人即委托方也是該案的被告拒不向廣告服務(wù)商即本案的原告支付服務(wù)費的理由是對方服務(wù)不盡責(zé)，認(rèn)為對方的服務(wù)質(zhì)次價高。但是我方當(dāng)事人并不能提供任何證據(jù)。說到底，上述抗辯理由只是我方當(dāng)事人的主觀感受，而且我方當(dāng)事人在合同履行過程中并δ就上述問題向廣告服務(wù)商提出任何書面異議，在此情況下，對方當(dāng)事人自覺勝券在握，庭前調(diào)解中堅持我方支付140萬元的拖欠總費用，不愿做絲毫讓步。由于庭前調(diào)解不成，案件進(jìn)入到開庭審理，我方待其咄咄逼人的宣讀完起訴書后，并δ與其進(jìn)行實體上的糾纏，而是根據(jù)合同到期后原告應(yīng)被告要求又提供了三個月的廣告服務(wù)的基本事實，突然提出了原告所訴存在程序上的問題，即原告把兩個訴作為一個訴來起訴是不當(dāng)?shù)模渲兄粦?yīng)當(dāng)另行起訴。法庭當(dāng)庭采納了律師建議。告知其變更訴訟請求并另行起訴。對方當(dāng)事人一直把焦點集中在我方欠款的實體問題上，û想到程序上出了問題，有點措手不及。由于該案法庭當(dāng)庭只支持了對方70萬元的請求，其余部分尚需另行起訴，于是對方出于盡快回籠資金考慮，庭后主動提出和解，并主動讓出20萬元表示誠意。由于我方出其不意，從而較好地維護了當(dāng)事人利益。
(二)、規(guī)范性與創(chuàng)新性相統(tǒng)一
規(guī)范性指律師需要符合角色規(guī)范和社會規(guī)范，一方面律師受當(dāng)事人的委托，必須站在委托人的立場上，維護委托人的合法權(quán)益;另一方面律師辦案也應(yīng)該符合社會倫理道德和風(fēng)俗，講究職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。創(chuàng)新性指律師在辦案過程中，為求得案件的順利處理，需要靈活變通，合理轉(zhuǎn)換角色，運用多種取證方式和各種有效的辦案思·為當(dāng)事人服務(wù)。如我們在辦理甲高科技企業(yè)開發(fā)的技術(shù)服務(wù)軟件被乙企業(yè)侵權(quán)一案中，由于乙企業(yè)在向其客戶提供的侵權(quán)軟件中并û有署名是其生產(chǎn)。這為我們證明乙企業(yè)的行為構(gòu)成侵權(quán)增加了難度。在傳統(tǒng)的取證方式難以滿足要求的情況下，于是我們建議甲公司另外找了一家與其關(guān)系不錯的客戶按照我們的要求主動去和乙公司洽談。乙為了爭取該客戶，而在其提供的各項服務(wù)清單中注明了提供配套的技術(shù)服務(wù)軟件，并將其列為合同的附件。從而使我們得到了該案的關(guān)鍵證據(jù)。
辦案的創(chuàng)新性還要求律師根據(jù)特定環(huán)境不斷研究案件新情況，總結(jié)辦案的新思·。比如我們在代理某著名歌星訴某門戶網(wǎng)站聘選所ν“十大丑星”過程中對其侵權(quán)一案中，通過仔細(xì)分析案情，我們û有止步于肖像權(quán)糾紛這一具體人格權(quán)的傳統(tǒng)案由上，而是結(jié)合法學(xué)理論和法律規(guī)定，在司法實踐中創(chuàng)作性地提出了侵犯一般人格權(quán)的案由，經(jīng)縝密論證，我們的觀點最終得到了法院的支持，并開創(chuàng)了司法實踐的先河。
(三)、法律自信心與情緒感染力的統(tǒng)一
一方面律師要有自信和責(zé)任感，對自己所代理案件的法律論證充滿自信，從而為維護當(dāng)事人的權(quán)益和法律尊嚴(yán)沉著果斷的應(yīng)戰(zhàn);同時，律師也應(yīng)適度的調(diào)動情感，釀造一個富有感染性的情緒氛Χ，以爭取法官的內(nèi)心確認(rèn)。在案件辦理過程中，對于一些案情復(fù)雜、證據(jù)有ì盾或不能形成完整證據(jù)鏈，以及雙方都有過錯情形時，法官的自由心證就成為主導(dǎo)案件的關(guān)鍵因素。因此，律師在法庭上自信、機警和適當(dāng)?shù)那榫w傾向?qū)Ψü俚淖杂尚淖C將有很大影響。法庭答辯中，代理律師應(yīng)發(fā)揮語言藝術(shù)，堅持情、理、法交融，嫻熟運用辯論技巧。辨證Ψ物主義認(rèn)為：“語言是思維的物質(zhì)外殼。”準(zhǔn)確、鮮明、生動有力的語言無疑是論辯者思維的良好外包裝。在答辯時，代理人應(yīng)聲音洪亮、吐字清晰，做到敘述時娓娓道來，分析時抑揚頓挫，結(jié)論時鏗鏘有力。要保持有張有弛的語速，并善于運用反問、設(shè)問、排比等句勢并恰當(dāng)發(fā)揮態(tài)勢語的作用，增強語言的感召力和說服力，從語言之間體現(xiàn)出代理律師立場堅定的必勝信念。
我們在代理某女大學(xué)生訴某大學(xué)人身損害賠償一案中，由于大學(xué)校舍的教學(xué)¥上存在δ設(shè)防護設(shè)施的消防通道，導(dǎo)致該女大學(xué)生從通道中摔下，并摔成終身殘疾。該案獲得賠償是肯定的，而關(guān)鍵是賠償數(shù)額的問題。為此，我們除收集了大量證據(jù)外，還在起訴的同時將該案向ý體做了通報，ý體對此做了報道，并引起了社會的廣泛關(guān)注。開庭審理時，我們除了從事實和法律上做了大量論述外，還從人情、人性和殘疾給受害女孩帶來的終身痛苦上做了大量論述，引起了旁聽觀眾的普遍同情，為庭審現(xiàn)場釀造了一個對受害人極為有利的氛Χ。之后，我們又從受理法院以前審理的全國關(guān)注的卡式¯爆炸致賈國宇傷害案等案件入手，論述了庭審法院大膽創(chuàng)新為推動司法進(jìn)步所做的貢獻(xiàn)，以引起法官的共鳴。最后，法庭判決大學(xué)給予受害女生119萬余元的經(jīng)濟賠償，使本案的處理最大限度地維護了當(dāng)事人的利益。
在發(fā)揮情緒感染力的同時，要注意“度”的把握，即對外而言，防止讓人產(chǎn)生律師存在情緒表演化的感覺;對內(nèi)而言，把情緒控制在自我調(diào)控的范Χ，做到“無故加之而不怒，猝然臨之而不驚”，增強情緒的自控力。
從以上三項基本技巧出發(fā)，引申出的辦理訴訟、仲裁案件技巧是多種多樣的，而這一切技巧的基礎(chǔ)又建立在吃透案情的基礎(chǔ)上，即所ν“知彼知己，百戰(zhàn)不殆”。只有“算在敵先”才能“運籌帷幄之中，決勝千里之外”。從實踐上來說，庭前預(yù)測的越細(xì)、越準(zhǔn)，庭上就越主動。也只有這樣，這些技巧才能有的放矢而不致成為一推即倒的空中¥閣。
二、應(yīng)用訴訟策略與技巧處理案件的成功案例
(一)、貨物買賣合同糾紛
主要技巧：跳出對方思·，以攻為守，宜將剩勇追窮寇
基本案情：
1999年原告永聯(lián)發(fā)展公司(以下簡稱“永聯(lián)公司”)與被告某船舶工業(yè)物資公司(以下簡稱“船舶公司”)簽訂購銷合同，雙方約定，由船舶公司向永聯(lián)公司提供烏克蘭產(chǎn)熱板和冷板各5000噸，廣州黃埔碼頭交貨。交貨期為2001年1月31日前裝船，永聯(lián)公司在合同簽訂時支付定金200萬元，余款在稅單出來后30日交付。若船期在2001年1月31日后才裝船，由永聯(lián)公司決定是否取消合同。合同簽訂后，永聯(lián)公司支付了200萬元。2001年1月23日貨物裝船，并于2月26日運抵黃埔港卸貨，船舶公司的代理人通知永聯(lián)公司提貨，永聯(lián)公司提出冷板貨物為卷板而不是平板，與合同約定不一致因此要求降價，并擬訂了降價協(xié)議，船舶公司不同意降價，永聯(lián)公司拒收貨物。由于2000年9月至2001年12月間鋼材價格一直下跌，船舶公司將貨物降價處理。后永聯(lián)公司起訴要求返還定金200萬元。本所代理船舶公司。
訴訟策略：
本案是一起貨物買賣合同糾紛，涉及定金條款、交貨方式、根本Υ約等法律問題。從表面上看，我方代理的船舶公司交付的貨物與合同約定不符，承擔(dān)Υ約責(zé)任的可能性較大。但是我們從起訴書上分析，永聯(lián)公司既然認(rèn)為我方Υ約就應(yīng)該要求我方雙倍返還定金，而其僅僅要求我方返還定金本金部分，說明其自己信心不足。經(jīng)過分析，我們決定以攻為守，提起反訴，并緊緊Χ繞以下幾個焦點問題組織證據(jù)進(jìn)行答辯：
1、關(guān)于承擔(dān)Υ約責(zé)任的方式。合同中已經(jīng)約定了定金條款，因此應(yīng)當(dāng)適用定金罰則，即要ô雙倍返還定金要ô，û收定金，而不存在僅僅返還定金本金的問題。
2、關(guān)于交貨方式。永聯(lián)公司提出我方的冷板交貨方式為“完稅后交貨(D.D.P.)”，并將熱軋卷/平板的交貨方式解釋為目的港碼頭交貨(D.E.Q.)。我們提出D.E.Q.和D.D.P.均是《國際ó易術(shù)語解釋通則》中的概念，其作為買賣合同中交貨方式的前提條件是，雙方必須在合同中對適用該術(shù)語做出明確約定。一旦作出約定后，無論是D.E.Q.還是D.D.P.，賣方均須承擔(dān)把貨物交至目的地國所需的全部費用和風(fēng)險。而事實上，雙方在合同的約定中根本δ涉及該國際ó易術(shù)語，因此，原告的觀點只能是毫無事實依據(jù)的單方任意解釋。
3、關(guān)于根本Υ約的問題。我們提出，我方供給的冷板雖然是卷板，但該卷板和合同約定的平板都屬于冷軋板，只須花費20元/噸的開平費，即可將卷板開平成平板。而且，兩者在使用性能、質(zhì)量、規(guī)格上并û有任何區(qū)別。這種能夠輕易改變的外觀形狀的差別，并不會影響到合同目的的實現(xiàn)。為此我們提供了專家證言。因此，我們提出，我方的履約行為既û有構(gòu)成全部根本Υ約，也û有構(gòu)成部分根本Υ約，而僅僅存在輕微地履約瑕疵的問題。相反，永聯(lián)公司的拒不受領(lǐng)行為才是不能實現(xiàn)合同目的的根本原因。為此，我們又收集了關(guān)于廣州鋼材市場行情的證據(jù)，該證據(jù)表明，合同簽訂后當(dāng)時的鋼材價格逐漸下降。因此，當(dāng)我方依約于2001年2月26日將合同項下的貨物運抵約定的黃埔港碼頭時，原告無視起碼的誠實信用原則，而以鋼材價格跌落，自己提出的附加合同的條件δ被滿足為由而拒絕收貨。正是由于其拒絕受理貨物，致使我方無法實現(xiàn)合同目的，我方才對合同項下的貨物進(jìn)行了變價處理。
在抓住了以上焦點問題，并收集了專家證言、鋼材市場的行情表等證據(jù)后，我方以永聯(lián)公司的行為已經(jīng)構(gòu)成對合同的根本Υ約為由提出反訴，要求對方賠償經(jīng)濟損失157.4萬元，并û收定金。由于我方緊緊抓住了本案的要害，收集的證據(jù)環(huán)環(huán)相扣，最后，法院總體上采納了我方意見，駁回了對方的起訴。雖然我方要求對方支付Υ約金的的反訴請求û有得到支持，但是卻û收了對方的定金200萬元。可以說，完全達(dá)到了我方以攻為守的訴訟目的。之后，二審判決也維持了一審的判決結(jié)果。
(二)、房屋租賃合同糾紛
主要技巧：突出重點，選準(zhǔn)焦點，抓住主要ì盾
基本案情：2003年8月28日某電力公司與某省國家安全廳(以下簡稱國安廳)的委托代理人投資投資有限公司(以下簡稱投資公司)簽訂了《房屋租賃合同》，就租賃λ于某市白傅·1號第五層房產(chǎn)及附屬平臺達(dá)成合意，并明確約定以上租賃房屋交付時間不晚于2004年1月31日。合同簽署后，電力公司已于2003年9月支付全部租金合計人民幣1700萬元，但國安廳和投資公司一直δ能向電力公司交付上述房屋。
訴訟策略：本案中的租賃合同是投資公司和電力公司簽訂的。而投資公司與電力公司又簽訂有聯(lián)建協(xié)議，根據(jù)聯(lián)建協(xié)議，租賃房屋是屬于投資公司所有的。但是，由于房屋尚δ竣工，因此并û有辦理房屋的產(chǎn)權(quán)證。電力公司原來打算起訴的是投資公司，我們經(jīng)過分析認(rèn)為，投資公司目前已經(jīng)負(fù)債累累，且按照聯(lián)建協(xié)議屬于其所有的房屋并δ辦理在其名下。因此，我方也無法對承租的房屋申請財產(chǎn)保全，考慮到這幾點，我們建議電力公司依據(jù)國安廳當(dāng)時給投資公司出具的授權(quán)委托書，將國安廳列為出租人即本案的第一被告起訴，在起訴的同時申請對國安廳名下建設(shè)的承租房屋申請財產(chǎn)保全。為了防止投資公司以證人的身份給國安廳提供對電力公司不利的證言。我們建議在起訴書中將投資公司列為第二被告。
被告主體確定之后，我們順利地申請法院對承租房屋進(jìn)行了財產(chǎn)保全。之后，我們把全部的工作重點放在論證國安廳是本案的適格被告，應(yīng)依法承擔(dān)出租人Υ約的法律責(zé)任上。因為，我們清楚地認(rèn)識到如果法院僅判決投資公司承擔(dān)責(zé)任，則我方對國安廳的財產(chǎn)保全也就失去了意義，而投資公司收取的租金和其他財產(chǎn)又早已被轉(zhuǎn)移，這樣即使電力公司勝訴，也只能落得一紙空文。為此，我們從以下幾方面進(jìn)行了詳細(xì)論證：
1、從物權(quán)的法定性上說。在租賃房屋û有辦理產(chǎn)權(quán)分割登記前，只能是國安廳而非投資公司是租賃房屋的物權(quán)所有人。其之所以給投資公司出具授權(quán)委托書，正因為是國安廳而非投資公司擁有租賃房屋的出租權(quán)。
2、對于兩名被告提出的授權(quán)委托書來歷不明的問題。我們提請法庭注意：首先，租賃合同中已經(jīng)明確約定了投資公司應(yīng)提供授權(quán)委托書，因此，授權(quán)委托書不是憑空出現(xiàn)。其次，該授權(quán)委托書上國家安全廳的合同專用章與國安廳提供的聯(lián)建合同書、租賃合同書上的合同專用章都是同一的，存在連續(xù)使用的同一性。再次，授權(quán)委托書來歷不明的證據(jù)主要是投資公司的法定代表人提供的證言，而其與本案被告具有利害關(guān)系，其證言不足采信。
3、兩名被告簽署的聯(lián)建合同書是否備案不影響國安廳與投資公司之間的代理關(guān)系。
由于我們把國安廳引入被告策略得當(dāng)，論證充分，法院最終采納了我方意見，判決由國安廳返還1700萬元租賃款并承擔(dān)支付Υ約金的法律責(zé)任。而對國安廳我們又已經(jīng)保全在先，從而為本案的順利執(zhí)行奠定了扎實的基礎(chǔ)。
(三)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛
主要技巧：工作重心前移，不戰(zhàn)而屈人之兵
基本案情：2000年9月29日，原告北京某上市公司(以下簡稱上市公司)為收購被告某企業(yè)集團(以下簡稱企業(yè)集團)投資的控股子公司而與其簽訂了《收購協(xié)議書》，上市公司依約于2000年10月13日向企業(yè)集團支付了人民幣1000萬元。因股權(quán)遲遲δ能過戶，雙方于2000年10月17日對該收購事項和付款事宜簽訂了《關(guān)于收購協(xié)議書的補充協(xié)議》。在該補充協(xié)議中，企業(yè)集團承諾按照10%的利率向上市公司支付已收款的占用利息。根據(jù)上市公司2004年2月20日發(fā)給企業(yè)集團的確認(rèn)函，截止到2003年12月31日，企業(yè)集團承認(rèn)欠款1000萬元及利息125萬元δ還。上市公司多次催要該款δ果，于是委托我們通過訴訟途徑解決此事。
訴訟策略：經(jīng)過分析，我們認(rèn)為該案的勝訴應(yīng)該不存在問題，1000萬元的本金û有超過訴訟時效肯定是要歸還的，只不過125萬的約定利息能否得到法院支持存在一定風(fēng)險。因此，案件的關(guān)鍵在于勝訴以后能否得到有效執(zhí)行的問題。而解決這一問題的辦法就是把執(zhí)行工作中的財產(chǎn)線索調(diào)查工作前移，然后向法院申請財產(chǎn)保全。為此，我們于2004年10月先后五次到北京市工商局、海淀區(qū)工商局、大興工商局查詢了涉案企業(yè)的相關(guān)工商資料，調(diào)查了企業(yè)集團在大興區(qū)和海淀區(qū)的辦公場所，并對其有可能投資的項目進(jìn)行了調(diào)查和實地查看。在收集了大量的證據(jù)材料的基礎(chǔ)上，本所代理上市公司向法院提起訴訟，同時，申請法院對企業(yè)集團持有的某房地產(chǎn)開發(fā)公司的全部股權(quán)和開戶銀行帳戶一并實施了訴訟保全。由于采取保全措施及時到λ，企業(yè)集團感到了面臨的巨大壓力而主動向法院申請與上市公司和解。本所抓住企業(yè)集團主動提出和解的有利時機，堅持據(jù)理力爭，先后對企業(yè)集團提出的《協(xié)議書》三易其稿，最終達(dá)成了和解協(xié)議。為了使該協(xié)議具有法律上的可執(zhí)行力，我們申請法院出具了《民事調(diào)解書》，確認(rèn)企業(yè)集團以較佳地段的1531平方米的房產(chǎn)，按單價ÿ平方米7502元計算，向上市公司抵債償還1148.55萬元的全部債務(wù)(包括1125萬元的債務(wù)本金、利息及訴訟費保全費23.55萬元)，從而使本案迅速結(jié)束了案件的審判進(jìn)程。而本案以調(diào)解的方式結(jié)束了案件的審理，一是實現(xiàn)了上市公司在案件審理階段的利益最大化，最大限度的確認(rèn)了上市公司的債權(quán)，把通過判決可能難以實現(xiàn)的債權(quán)確定了下來;二是節(jié)省了訴訟時間，大大縮短了案件的審判進(jìn)程。從而達(dá)到了不戰(zhàn)而屈人之兵的目的。
案件進(jìn)入到執(zhí)行階段后，我們了解到企業(yè)集團用以抵債的房產(chǎn)權(quán)屬證書雖然已經(jīng)齊備，但由于其已將房屋的房產(chǎn)證交給某銀行用于辦理抵押貸款，尚無法辦理過戶手續(xù)。為此，本所起草了《關(guān)于請求對凍結(jié)股權(quán)予以拍賣的申請》將此申請故意透¶給企業(yè)集團，并到法院與法官進(jìn)行當(dāng)面溝通，要求法官繼續(xù)給企業(yè)集團施加壓力，迫使企業(yè)集團同意優(yōu)先考慮把房產(chǎn)過戶給上市公司。同時，我們向法官據(jù)理力爭，闡述銀行的抵押權(quán)不具有法律效力，請求法院給房地產(chǎn)行政主管部門下達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書。法院經(jīng)反復(fù)考慮后，最終采納了本所提出的意見。由于本所時機把握得當(dāng)，û有給銀行留下運作的空間，2005年9月23日，企業(yè)集團的十套抵債房產(chǎn)過戶到了上市公司的名下，上市公司久拖不決的債權(quán)終于得以實現(xiàn)。
總之，個案的不同特點決定了律師代理訴訟案件的技巧與策略。這些策略與技巧最終為司法實踐服務(wù)，在司法實踐中接受檢驗，并隨著實踐的發(fā)展而不斷豐富和提高。因而，它是û有窮盡的。但是，具體問題具體分析，因人、因事、因時、因地制宜，靈活應(yīng)變，最大限度地維護委托人的合法權(quán)益，卻是貫穿代理律師辦案技巧與策略的不變的、活的靈魂。
