筆者2011年12月去上海參加一個(gè)學(xué)習(xí)會(huì)議，在小組討論階段，“分享”了一個(gè)80后女孩自述的“閃婚”故事。這個(gè)女孩才23歲，在上海偶遇了一個(gè)來(lái)中國(guó)旅游的外國(guó)小伙，一見鐘情，三天后雙方?jīng)Q定結(jié)婚。外國(guó)小伙在中國(guó)旅游期間和上海女孩辦理了結(jié)婚手續(xù)，并承諾回國(guó)后盡快辦理女孩的出國(guó)簽證。但是外國(guó)小伙一走，就像“斷了線的風(fēng)箏”，女孩說(shuō)，她在三個(gè)月的時(shí)間里只和他成功接通兩次電話，總共不超過(guò)五分鐘。她想離婚，但是現(xiàn)在才發(fā)現(xiàn)涉外婚姻“結(jié)婚容易，離婚難”。
一、 涉外離婚增多的原因
涉外離婚案件呈現(xiàn)上升勢(shì)頭，原因大致有以下幾種：
1、夫妻雙方長(zhǎng)期兩地分居，缺乏有效的聯(lián)系與溝通，導(dǎo)致夫妻感情淡漠或產(chǎn)生了“婚外戀”，致使夫妻感情破裂。
2、締結(jié)婚姻的基礎(chǔ)不是感情，而是功利和虛榮心理，“事易時(shí)移”，婚姻容易解體。
3、生活觀念及習(xí)慣不同、風(fēng)俗及文化差異、為人處世態(tài)度上產(chǎn)生分歧，以及語(yǔ)言障礙等，夫妻之間沒(méi)有認(rèn)同感和歸屬感。
二、管轄權(quán)和法律適用
根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見》等的規(guī)定，一般是適用“原告就被告”原則，但是特殊情況下適用“被告就原告”現(xiàn)將我國(guó)關(guān)于涉外離婚訴訟的管轄權(quán)原則歸納如下：
1、中國(guó)公民和外國(guó)人在華要求離婚的，應(yīng)按我國(guó)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
2、對(duì)不在中華人民共和國(guó)國(guó)內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。
3、中國(guó)公民一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方向我國(guó)人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向人民法院起訴的，我國(guó)民法院有權(quán)受理。如果雙方均為出國(guó)人員，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)向出國(guó)前一方住所地人民法院起訴。
4、在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向我國(guó)民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院受理。
5、公民雙方在國(guó)外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告住所地的人民法院管轄。
關(guān)于離婚適用法律的問(wèn)題。我國(guó)《民法通則》第一百四十七條規(guī)定，中國(guó)公民同外國(guó)人離婚，適用受理案件的法院所在地法律。根據(jù)這一規(guī)定，我國(guó)公民和外國(guó)人在我國(guó)申請(qǐng)離婚，應(yīng)按我國(guó)《婚姻法》的規(guī)定辦理。
6、涉港、澳、臺(tái)的離婚案件的管轄，比照涉外案件處理。
三、“一方下落不明”的處理
由于一方下落不明，導(dǎo)致另一方離婚障礙的現(xiàn)象不斷增多。對(duì)于一方下落不明的，以前有的法院的作法是以對(duì)方當(dāng)事人地址不明確，不符合《民事訴訟法》第一百零八條立案條件為由不予受理；有的法院是讓當(dāng)事人先行宣告另一方失蹤或死亡，經(jīng)過(guò)相關(guān)的法律程序后，再行受理判決。現(xiàn)在，越來(lái)越多的法院采取了公告送達(dá)的方式。一般法院的具體做法為：
1、一方當(dāng)事人向法院立案起訴離婚；
2、法院按一方當(dāng)事人提交的郵寄地址送達(dá)法律文書，若被退回，初步證實(shí)對(duì)方下落不明；
3、由起訴方當(dāng)事人或法院向有關(guān)部門收集另一方當(dāng)事人下落不明、杳無(wú)音信的補(bǔ)充證據(jù)，進(jìn)一步認(rèn)定對(duì)方法律文書地址無(wú)法直接送達(dá)；
4、由法院在公告欄和相關(guān)媒體上刊登公告，進(jìn)行公告送達(dá)。在公告中告之當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)以及不及時(shí)參與訴訟的法律后果；
5、公告期滿，視為送達(dá)，進(jìn)行缺席開庭和判決。
根據(jù)《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第十二條規(guī)定：“一方下落不明滿二年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無(wú)下落的。” 因此，在國(guó)外一方下落不明兩年以上的，法院經(jīng)法定程序?qū)徖恚话銜?huì)認(rèn)定“感情確已破裂”，判決離婚。
四、期限問(wèn)題
與普通離婚案件不同的是：涉外離婚案件公告送達(dá)的期間為6個(gè)月，而普通離婚案件的公告送達(dá)的期間為60天。此外，答辯期和上訴期等規(guī)定也不同：如被告在國(guó)外的，答辯期為三十天，即被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀；而普通離婚案件的被告答辯期，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，為十五天。上訴期也不同：在國(guó)外的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)提出上訴，被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀；而普通離婚中，當(dāng)事人不服法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)提出上訴，被上訴人在收到上訴狀副本之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。
據(jù)法律規(guī)定，人民法院審理涉外民事案件的期間，不受《民事訴訟法法》第一百三十五條、第一百五十九條規(guī)定的限制。《民事訴訟法》第一百三十五條規(guī)定人民法院適用普通程案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)六個(gè)月；還需要延長(zhǎng)的，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。第一百五十九條規(guī)定人民法院審理對(duì)判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。因此，一般涉外訴訟，除非雙方達(dá)成合意，盡快走完法律程序，否則拖上1-2年很正常。
五、涉外委托
在國(guó)外的一方當(dāng)事人無(wú)論是作為原告還是被告，一般都不專程趕到國(guó)內(nèi)參加訴訟，大多委托代理人代為離婚訴訟。委托代理人必須提交當(dāng)事人本人書寫的授權(quán)委托書。從我國(guó)領(lǐng)域外寄交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后才具有效力。
另外，此類案件中代理人的代理權(quán)限與普通離婚案件有所不同：普通離婚案件中代理人的代理權(quán)限是一般代理；而涉外離婚案件中在國(guó)外的一方當(dāng)事人委托代理人的代理權(quán)限可以是特別授權(quán)代理。庭審時(shí)，普通離婚案件的當(dāng)事人即使委托了代理人，一般仍應(yīng)到庭參加訴訟；而涉外離婚案中在國(guó)外的當(dāng)事人如已特別授權(quán)委托代理人，其本人可以不到庭。
其次，在國(guó)外一方的當(dāng)事人如果需要委托律師代理訴訟的，必須按照我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，只能委托中華人民共和國(guó)的律師。
六、巧用“申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決程序”
作為律師，應(yīng)注意到對(duì)方當(dāng)事人在國(guó)外起訴的，在收到外國(guó)法院送達(dá)的離婚法律文書時(shí)，建議國(guó)內(nèi)當(dāng)事人不應(yīng)隨便簽收。可以建議當(dāng)事人盡量暫行回避、采取暫不簽收外國(guó)法院的訴訟文件。如果有必要的話，應(yīng)當(dāng)在對(duì)方向我國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法律文書之前，向中國(guó)有管轄權(quán)的法院提起離婚訴訟。或在必要時(shí)向?qū)Ψ桨l(fā)函，如原告仍具有中國(guó)國(guó)籍的，應(yīng)告知其即使外國(guó)判決離婚，此判決書也必須得到中國(guó)法院的承認(rèn)；否則，在辦清這些手續(xù)之前，另行結(jié)婚的，即觸犯中國(guó)法律，構(gòu)成重婚罪。
按照最高人民法院《關(guān)于中國(guó)公民申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決程序問(wèn)題的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定 ，外國(guó)法院的離婚判決具有下列情形之一的，不予承認(rèn)：
(一)判決尚未發(fā)生法律效力；
(二)作出判決的外國(guó)法院對(duì)案件沒(méi)有管轄權(quán)；
(三)判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的；
(四)該當(dāng)事人之間的離婚案件，我國(guó)法院正在審理或已作出判決，或者第三國(guó)法院對(duì)該當(dāng)事人之間作出的離婚案件判決已為我國(guó)法院所承認(rèn)；
(五)判決違反我國(guó)法律的基本原則或者危害我國(guó)國(guó)家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益。
如果國(guó)內(nèi)當(dāng)事人未簽收應(yīng)訴通知或?qū)徟腥毕鈬?guó)法院作出的離婚判決一般不被我國(guó)法院認(rèn)可，這種未被認(rèn)可的判決在我國(guó)沒(méi)有法律效力。如果國(guó)內(nèi)一方當(dāng)事人委托律師赴國(guó)外應(yīng)訴，這便造就了外國(guó)法院對(duì)其婚姻糾紛的司法管轄權(quán)，其后果只能由其個(gè)人來(lái)承擔(dān)，那就真的“費(fèi)錢又費(fèi)力”了。
